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El abogado especialista Lutz Auffenberg y su bufete de abogados Fin Law se han especializado en el campo de las fintech y las tecnologías innovadoras. En particular, la tecnología blockchain y su regulación es el foco de su trabajo. En su artículo invitado se dedica a la próxima WpIG y la custodia criptográfica por parte de instituciones de valores.

Este artículo es el primero en Blog de Finnrecht publicado.

El 26 de junio de 2021 entrará en vigor en Alemania el nuevo régimen de supervisión de las entidades de valores con la Wertpapierinstitutsgesetz (WpIG). El nuevo conjunto de reglas es relevante para todas las empresas que ofrecen servicios financieros como corretaje de inversiones, asesoramiento de inversiones, negociación de propiedad exclusiva o gestión de carteras financieras y servicios comparables. Hasta ahora, la supervisión de estas empresas estaba regulada de manera uniforme con la supervisión de las instituciones de crédito en la Ley Bancaria (KWG). Desde la transferencia de las regulaciones de supervisión para las empresas de inversión al nuevo WpIG, el legislador alemán espera una práctica de supervisión más clara y simplificaciones con respecto a la implementación conforme a la directiva de los requisitos de la Directiva Europea de Empresas de Inversión (IFD) en la que se basa el WpIG. basado. Sin embargo, el KWG sigue en vigor y sigue proporcionando el marco de supervisión para las empresas que realizan actividades bancarias, como depósitos o préstamos.

No todas las actividades anteriormente reguladas como servicios financieros se transferirán a la nueva WpIG. El negocio de cripto custodia, por ejemplo, que se ha incluido en el KWG como nuevo proveedor de servicios financieros desde el 1 de enero de 2020, permanecerá en el KWG, al igual que el factoring, el arrendamiento financiero y la gestión de activos. El trasfondo de esto es que estas actividades no son actividades que requieren un permiso debido a los requisitos europeos, sino más bien sobre la base de decisiones legales nacionales de la legislatura alemana. En consecuencia, las actividades mencionadas no están definidas en el IFD como servicios de valores o servicios de valores auxiliares que requieran una licencia. Por lo tanto, la solicitud de licencia para el negocio de custodia de criptomonedas continuará basándose en el KWG después del 26 de junio de 2021.

Para poder asegurar una separación clara entre los regímenes regulatorios, la WpIG contendrá en el futuro un requisito de exclusividad que aclara que una licencia bajo la WpIG no coincide con una licencia bajo la KWG, la Ley de Supervisión de Servicios de Pago (ZAG), la Ley de Supervisión de Seguros (VAG) o el Código de Inversiones de Capital (KAGB) pueden combinarse. Para evitar contradicciones bajo la ley de supervisión con respecto a los requisitos regulatorios para las instituciones, la separación puede parecer sensata. Sin embargo, plantea una serie de problemas de interpretación. BaFin escribió a los bancos comerciales de valores que actualmente están bajo su supervisión el 5 de mayo de 2021 con la solicitud de hacer una notificación sobre el uso de cualquier permiso que tenga para factoraje, arrendamiento financiero o administración de activos. BaFin entiende que la regla de exclusividad de la WpIG significa que en el futuro los servicios mencionados solo podrán ser prestados por empresas que se encuentren bajo la KWG y no bajo la WpIG. Con su carta, la autoridad pretende, en el contexto de la información solicitada, obtener una visión general de los efectos que este cambio legal tendrá en el mercado.

La interpretación de BaFin inicialmente significa para todos los bancos de negociación de valores y otras empresas que ofrecen servicios de valores que no pueden obtener simultáneamente una licencia para el negocio de custodia de criptomonedas. Si desea integrar la custodia criptográfica en su oferta, se debe fundar una empresa separada, que a su vez solicita el permiso del KWG. En términos prácticos, este procedimiento era aconsejable incluso antes de que se introdujera la WpIG, especialmente porque los custodios criptográficos que no ofrecen ningún otro servicio financiero además del negocio de la custodia criptográfica disfrutan de atractivos privilegios, en particular con respecto a los ratios de capital que deben cumplirse. Sin embargo, es cuestionable si la opinión legal del BaFin es realmente correcta, porque el legislador también ha realizado cambios en el KWG que hablan fuertemente a favor de una interpretación diferente del requisito de exclusividad. De acuerdo con la nueva redacción de la Sección 32 (2a) KWG, en el futuro solo se podrá emitir una licencia en virtud de la KWG si se solicita una licencia para realizar al menos una transacción bancaria al mismo tiempo. En los casos en los que se solicite al mismo tiempo una licencia para el negocio de custodia criptográfica y las transacciones bancarias o los servicios financieros que se realicen estén relacionados con unidades de cuenta o valores criptográficos, la nueva redacción de la ley en el KWG ni siquiera debería imponer ninguna restricción, por lo que el KWG debe seguir teniendo autoridad en estas constelaciones.


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